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刑事司法解释的溯及力探究奢侈品市场和消费

发布时间:2020-02-15 16:58:56

刑事司法解释的溯及力探究

我国刑法明确规定了“从旧兼从轻”的溯及力原则。尽管这1原则不能直接适用于刑事司法解释(以下简称司法解释)。但鉴于司法解释在我国司法实践中大量的发挥着阐释甚至补充刑法立法的功能,其不是刑法甚是刑法,因此,刑法理论和司法实践一致赞同司法解释在溯及力问题上与刑法一样,基本采取从旧兼从轻的原则。这在2001年12月7日“两高”《关于适用刑事司法解释时间效率问题的规定》(以下简称《规定》)中也得到了肯定。

该《规定》第二条规定,对行动时没有司法解释,司法解释实施后还没有处理或者正在处理的案件,依照司法解释的规定办理。此规定可以简单总结为“从新”原则;第三条规定,对具有新旧司法解释交替的情形,对发生在新司法解释施行前的行动,在新司法解释实施后处理的,采取从旧兼从轻原则;第四条对旧司法解释之前产生的行动,已经办结的,不再变动,也即“从旧”原则。可以总结:对于新司法解释实施之前的行动,在新司法解释以后处理,分为两种情形:如果无旧司法解释的,采取“重新”原则;如果存在新旧司法解释的,采取从旧兼从轻原则。

第一,适用旧刑法(将修改之前的刑法条文简称为“旧刑法”,相应的将修改后的刑法条文简称“新刑法”)而同时适用新司法解释。此种情况出现在以下情形:发生在刑法修改之前的行为,如果无旧司法解释可以适用,在新司法解释施行以后处理的,根据该“规定”第二条的规定,应当适用新司法解释。但如果新刑法处罚较重,在刑法条文的选择上根据从旧兼从轻原则应当适用旧法。因而出现适用旧刑法而适用新司法解释的可能。

第二,在存在新旧司法解释的情形,可能出现适用新刑法而同时适用旧司法解释的情形:其一,在刑法已作出修改,但新的司法解释尚未作出之前,如果新刑法轻于旧刑法,这致使在刑法修改之前发生的危害行动在新刑法生效以后处理的,根据刑法的从旧兼从轻原则,应当适用新刑法,但是在新司法解释未作出之前,可能适用旧司法解释;其二,不管新旧刑法在处罚上的轻重,对刑法修改后产生的行动,在新司法解释做出之前进行司法处理的,都有可能面临着适用新刑法而适用旧司法解释的可能。

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